Коллегиальные органы, комиссии, как правило, принимают решение большинством голосов. Однако нередко случается, что отдельные участники голосования не соглашаются с его итогами, видят риски и хотят обозначить свою позицию. Для этого и предусмотрен формат «особое мнение».
Что такое особое мнение в контексте права
В корпоративной практике особое мнение – это письменно задокументированное несогласие участника собрания с конкретным решением, вынесенным на голосование. Речь идет не об общей оценке ситуации, а о позиции, напрямую связанной с вопросом повестки и результатами голосования.
Такой подход укладывается в общую логику ответственности руководителей. Согласно ст. 53.1 Гражданского кодекса РФ, лицо не отвечает за убытки, если оно голосовало против решения или вовсе отказалось от волеизъявления.
Важно отметить, что особое мнение можно выразить даже при согласии с формулировкой решения.
Что не квалифицируется как особое мнение
Юридической силы не имеют:
- устные возражения, если их не отразили в протоколе;
- общие комментарии, из которых неясно, о каком решении идет речь;
- замечания, которые не имеют отношения к повестке и результатам голосования.
Кто имеет право выразить особое мнение
Право на особое мнение есть у лиц, которые входят в коллегиальный орган и участвуют в принятии решений. В акционерных обществах (АО) это члены совета директоров (СД) и коллегиального исполнительного органа. Их позиция имеет значение, когда суд оценивает ответственность, поскольку ст. 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее закон об АО) прямо исключает ответственность для тех, кто голосовал «против» или отказался от участия в голосовании.
В обществах с ограниченной ответственностью (ООО) и на общих собраниях акционеров термин «особое мнение» напрямую не используют. Однако, согласно ст. 181.2 ГК РФ, участник собрания, который проголосовал «против», может потребовать, чтобы соответствующую запись внесли в протокол.
Кто не может излагать особое мнение
Приглашенные эксперты, консультанты и другие лица, у которых нет права голоса, могут высказать позицию, но статус особого мнения она не получит, и оформить ее как самостоятельный документ будет невозможно.
Когда особое мнение нужно оформлять письменно
Письменная форма нужна в случаях, когда утвержденное решение может повлечь персональную ответственность, оказаться предметом проверки, спровоцировать корпоративный спор и последующее судебное разбирательство. С помощью устных возражений участник собрания не сможет доказать свою позицию. Это значит, необходим подтверждающий документ.
Решения с повышенными рисками
Задокументированное особое мнение принципиально важно, если решение:
- касается существенных активов или обязательств;
- связано с одобрением сделок;
- потенциально проблемное – его могут оспорить участники или контролирующие органы.
Как изложить особое мнение
Единого положения, которое регламентировало бы структуру документа, подтверждающего особое мнение, нет. Однако на базе Гражданского кодекса РФ и судебной практики сформировался перечень пунктов, на основе которых суды рассматривают документ. Так, выражающему особое мнение стоит прописать:
- наименование органа, дату собрания, вопрос повестки;
- формулировку решения, по которому участник не согласен;
- позицию;
- аргументы, почему не согласен;
- подпись и дату.
Сроки и приобщение
Особое мнение следует подготовить либо одновременно с протоколом, либо до момента его подписания. Более конкретные сроки определяются внутренними документами общества.
Документ должен быть официально приобщен к материалам заседания. Хранить его нужно вместе с протоколом, а в сам протокол необходимо занести отметку о том, что к нему прилагается особое мнение.
Если эти условия нарушить, доказательная сила особого мнения снизится.
Типичные ошибки
К числу ошибок, связанных с выражением особого мнения, могут относиться ситуации, когда участник собрания:
- ограничивается устными возражениями, которые невозможно подтвердить, если он не требует внести эту информацию в протокол;
- не привязывает свое несогласие к конкретному решению: проблематично соотнести вопрос и аргументы возражения;
- оформляет документ «задним числом»: возникают трудности с тем, чтобы доказать, была ли выражена позиция на момент собрания;
- не приобщает особое мнение к протоколу.
Во всех перечисленных случаях позиция фактически теряет юридический вес.
Заключение
Особое мнение работает только при правильном оформлении и документальной фиксации. Устные возражения без занесения информации в протокол, абстрактные комментарии не обеспечивают защиты.
Письменное особое мнение, связанное с конкретным решением и приобщенное к материалам заседания, позволяет подтвердить позицию участника и разграничить ответственность при проверках и спорах. Система «Шерп. Корпоративный секретарь» позволяет сформировать особое мнение по шаблону, утвержденному в компании, а также однозначно соотнесет его с вопросом и автоматически приобщит к протоколу.
